07年中英合作最新“商法”笔记（5）

　　商自然人：

　　（一）概念：也叫个体商人、商个人，指依法取得商事主体资格的自然人个体。

　　（二）特征：

　　1、以自身个体劳动经营为主或以家庭成员的特长进行劳动组合；

　　2、是独立的经营者；

　　3、在我国必须经过核准登记程序；

　　4、对债务要承担无限责任。

　　（三）与个体工商户和私营企业：

　　自然人从事商事经营，应依其登记为准，如果登记为个人的，则是我国民法通则所称“个体户”；如果登记为商事组织，则是独资企业。我国规定的私营企业，是从所有制角度划分的，雇工在八人以上。

　　（四）商自然人的典型——独资企业：

　　1、概念：指由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人全部财产对企业债务承担无限责任的经营实体。（1）数量多，分布广；（2）规模小。

　　2、法律特征：

　　（1）由一人组成；

　　（2）投资者仅限于自然人

　　（3）依附于企业主的人格。

　　3、与一人公司的比较：

　　（1）一人公司由股东一人组成，以法人、国家或其他组织形式出现；

　　（2）一人公司的股东承担的仍是有限责任；

　　商事合伙：

　　（一）概念：

　　商事合伙指的是由两个或两个以上合伙人订立合伙协议，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业的债务承担无限连带责任的营利性组织。

　　合伙企业也属于古典企业形式，最早源自于古罗马的家族共有制度；后来发展到类似于现代普通合伙的SOCIETAS，成为合伙代理说的重要渊源；11世纪基于海上贸易的发展，产生COMMENDA，，成为现代隐名合伙的雏形（英美法的有限合伙也比较近似）。

　　（二）法律地位和特征：

　　1、法律地位：

　　（1）立法例：两种做法，其一是法国、日本为代表，不仅确认商事合伙的主体资格，而且将商事合伙的具体形式——无限公司和两合公司赋予独立法人资格；其二是德国和英美法系国家，只承认主体资格，不承认法人地位。

　　2、特征：

　　（1）合伙企业的成立基于合伙人之间的协议；

　　（2）是各合伙人共同出资、共同经营、共担风险、共负盈亏的组织；

　　（3）各合伙人须向合伙企业的债务承担无限连带责任。

　　3、合伙企业的财产制度：

　　商法人：

　　（一）概念和特征：

　　1、概念：是依法成立，能独立享有权利能力和行为能力，并从事商事经营活动的各种商事企业公司，是一种集体商人，主要是营利性社团法人。我国有些特殊行业仍由国家直接经营，所以国家作为商法人，仍不可避免。

　　2、特征：

　　（1）从法律上讲，是一个特定的人格体，是独立的权利主体；

　　（2）营利性，与民法法人相区别；

　　（3）注重经营的自主性，与公法人相区别；

　　（4）商法人，管理体制复杂，法人财产权经过多次分离，与商个人、商合伙区别；

　　（5）负担有限责任制。

　　（二）商法人的分类。我国目前的划分仍是以所有权性质为主，辅之以组织形式的标准。主要有国有商法人、集体商法人、私营商法人、联营商法人、股份制商法人、外国投资商法人和港澳台投资商法人等。

　　（三）商人与商业辅助人：

　　1、概念：商业辅助人是指通过聘请和雇佣关系，从属于特定营业主或法定代表人，在企业组织内部服从营业主和法定代表人的指挥和命令，在外部商事业务上以代理人身份辅助其与第三人进行交易的人。

　　2、属性：按照国际通例，公司中的一般从业人员都不是商人，而是商业辅助人员，其与公司的关系用民法或劳动法调整。

　　3、有代理权和无代理权：前者包括经理人员、其他高级雇员、一般经营管理人员，有权对外行为，结果归于营业主或公司；后者指商事企业中的勤杂人员，无代理权，更不是商人。