自考“西方法律思想史”复习笔记（16） -自考串讲笔记

　　第三节　　施塔姆勒的新康德主义法学

　　新康德主义法学派创始人和主要代表　　《用有唯物史观观点看经济和法律、关于正当权力的学说、法学理论、法及法学的本质、近代法律系国家理论、法哲学教科书》他继承了康德关于现象与本质、理想与现实；为我之物，自在之物相互对立的二元论，批判和抛弃了康德的自在之物的唯物主义成分，以信仰主义加以代替。接受了唯心主义成分，认为法决定社会的发展，凡是人们自觉意识的产物，法是脱离物质生活条件而独立存在的东西。

　　一、法律概念　　法律是集体意志，法律是社会合作的工具，而是统治阶级的武器，法律是独断的不可违反的强制力量，而说自由的意志和条件。法律的普遍妥当性，是指生活的合理性。承认法律价值判断，仅仅是形式以上，合乎法的标准，包括他的内容多么坏。

　　二、正义法　法律理想就是反映着各种形式的法律实行统一价值判断的规则性的正规思维方法，并法律得价值判断指出方向。

　　施塔正义法自然法理论同康德正义法自然法理论的区别：他认为任何法律都应追求正义的实现这一总目标。这种和谐只有将个人的欲望与社会的目标，相适应才能得到。

　　他认为没有一个规则的实在内容是先验确定的，不同的法律规则都可能实现正义。不存在永恒不变的自然法，只有内容多变的自然法则。实在少当然也是可以变化的。

　　三、社会理想

　　社会理想是指一个具有自由意志的人的社会。一条是这个社会的成员人人有其合理的生存，有其特殊的目的，由此推论出尊重的原则。另一条是这个社会的成员大家都具有共同的自由意愿，由此推论出参与的原则。根据这两条原则，可以肯定在这个社会中人们相互间是平等和和谐的。立法者应当记住：第一一个人的意志内容，决不应受制于他人的专制权力。第二在提出任何法律要求时，必须使承担义务人们保持人格尊严，的山，不能专横的把法律和共同体的成员排除共同体之外。第四，只有在受控制的人可以保持其人格尊严的前提下，法律授与的控制权力才是正当的。

　　第12章　法国资产阶级的法律思想

　　巩固政权和革命的胜利果实，防止封建主义复辟，进一步发展资本主义经济，这样无产阶级的反抗斗争。

　　第一节　　孔斯坦的自由主义法律思想

　　资产阶级社会的真正的解释和代言人《立宪政治教程》

　　一、自由主义法律理论

　　自由分为政治自由和个人自由。政治自由是人民行使行政权力，也就是对行政权的参与。个人自由是指个人对思想财产经营贸易等自由。社会的发展根本动力乃是个人的主动创造精神，个人自由正是这种个人主动创造精神的体现和保障，他反对以封建专制制度，神权政治思想，因反对18世纪的自然权利、天赋人权和人民主权的思想。在他看来这两种思想都是对个人自由的侵犯 .

　　认为你卢梭人民主权思想把个人自由和人民主权混在了一起。自由的关键不在于政权掌握在谁的手里，而是在于政权的范围，在于主权权利要有一定的限度，如果主权权利是无限的，那个人自由就没有保障。他不赞成民主共和制，而是积极主张在法国建立英国式的立宪君主制。他把政治自由和个人自由完全割裂开来是不正确的。政治自由是个人自由的保障，个人自由是政治自由地体现。

　　二、分权和制衡理论　宪法学家　既主张国家实行分权权力之间实行相互牵制。对孟德斯鸠三权分立学说不是完全赞成，一个国家中存在者五种权力：君权，行政权，经常代表权，公共意见权，审判权。君权有特殊地位，高于其它四种权力。最理想的政治制度就是君主立宪制。

　　行政权应有的大臣行使，市政机关的全民不属于行政权。公共意见权，实际上就是立法权、严格的资格限制富人才有资格被选为立法院成员。

　　第二节　　孔德的社会学法学

　　法国实证主义的创始人、哲学家和社会学家。陶醉于有趣的顶楼自由。《为重新组织社会的必要的科学工作计划、实证政治、实证哲学教程、实证政治体系、实证主义问答和广泛宗教解说撮要》

　　一、实证主义哲学　实证主义哲学就是不可知论和唯心主义。它超出了神学和形而上学的界限，把肯定物质第一性和精神第一性的唯物主义和唯心主义移动都看作是形而上学，把两者都废弃了。实证主义哲学只是研究实在，有用的东西的知识，克服了片面性。这就是实证主义哲学的基本理论和特点。

　　二、人类社会发展的三阶段论

　　（一）神学阶段 虚构阶段人类思想，探索万物的内在本性，让人类的认识能力又达不到，只好借助于神来解释。

　　（二）形而上学阶段　也抽象阶段人们从神学的羈绊中解脱出来，用抽象的力量来探索和说明自然的本质和事物的现象，用抽象的概念和知识代替神学院概念和知识。人类社会进入近代资产阶级革命时期。

　　（三）实证阶段　科学阶段　　人类思想发展的最后阶段，人们放弃了探索事物的本质和目的，而是研究事物的现象，通过推理和观察，发现现象的实际规律。人们只要解释事实，说明现象就够了。这个阶段，既现代资本主义阶段。把社会学分为社会静力学和社会动力学，并认为以后“秩序和进步”是人类社会的高度概括，是评价社会现象的最高标准。