自考“民事诉讼法”笔记（75）

　　第二十九章　涉外民事诉讼管辖

　　第一节　确定涉外民事诉讼管辖的原则

　　所谓确定涉外民事诉讼管辖的原则就是指一个涉外案件由于涉及到了各方的各个国家的因素，比如主体方面有涉外因素，客体方面有涉外因素，内容方面有涉外因素，那么这里有一个问题就是说，一个国家的法院究竟有没有权利来审理这个案件。

　　譬如说一个美国人跟一个法国人打官司，合同诉讼的争议点在于合同是否有效，这个合同是在英国签订的，是在美国履行的，同时合同标的物是在加拿大，也就是说这个合同当中所有因素都有涉外因素，但是没有一个因素是与中国有关系的，那么此时中国的法院能不能够审理此案件呢？这个问题就是涉外民事诉讼的管辖问题。所以涉外民事诉讼的管辖问题所解决的就是中国的法院有权审理什么样的案件，而什么样的案件中国的法院是无权审理的。

　　一、属地管辖权原则

　　即以当事人的住所地、居所地或事物的存在地等作为管辖权的连接因素而形成的原则。换言之，只要这个案件当中有一方当事人的住所地或者居所地在法院所在国，或者说这个案件的标的物在法院所在国，那么这个国家的法院就能够对这个案件进行审理，这个国家的法院就对这个案件取得了管辖权。

　　二、属人管辖权原则

　　是指以当事人的国籍作为管辖的连接因素而行使管辖权的原则。换言之就是当事人双方当中的一方或者双方是具有法院所在国的国籍的，那么这个国家的法院就有权管辖这个案件。比如说一个中国的公民在美国跟一个美国的公民签订了一个合同，合同的签订地在美国，合同履行地也是在美国，同时合同的纠纷也发生在美国，根据属人管辖原则，由于案件的一方当事人是中国人，所以中国法院也能够管辖这个案件。我国目前并没有采用属人管辖权原则，而是采用属地管辖权原则。

　　三、实际控制管辖权原则

　　一般是英美法系国家所普遍采用的原则，意思是说法院对于涉外民事案件是否具有管辖权，就看它能否对被告或者财产实行直接的控制，能否做出有效的裁判。

　　第二节　涉外民事诉讼中管辖的种类

　　一、涉外民事诉讼的普通管辖

　　相当于国内民事诉讼当中的一般地域管辖。没有特别规定，仍适用民事诉讼法一般管辖的规定，只要被告在中国有住所，中国法院即有管辖权。

　　二、涉外民事诉讼的特殊地域管辖

　　是指不以被告的住所地作为法院管辖的连接点，而以案件的其他事实因素作为连接点。如果被告在中国领域之内没有住所地，中国法院要行使管辖权的话，就要看一看是否符合特殊地域管辖的规定。特殊地域管辖在中国有四种情况：

　　1.以行为地作为连接因素行使管辖权，即合同在我国签订或履行、侵权行为或者其他损害结果发生在我国领域内；

　　2.以诉讼标的物所在地作为连接因素行使管辖权，即双方当事人争议的财产在我国领域内；

　　3.以被告可供扣押的财产所在地作为连接因素行使管辖权，即被告有财产在我国领域内可供扣押；

　　4.被告在我国领域内设有代表机构，以机构所在地作为连接因素行使管辖权。

　　三、协议管辖

　　与国内协议管辖相比，涉外协议管辖有两项很大的区别：

　　第一项区别：国内的协议管辖要求管辖法院与案件必须有密切的联系，但是在涉外案件当中并不要求管辖的法院与案件有联系，换言之，双方当事人可以在中国境内选择任何一个法院作为管辖法院；

　　第二项区别：是指在国内诉讼协议当中，强调当事人的协议方式必须是采用明示的方式，一般是指书面的方式。但是在涉外民事诉讼当中，可以采用默示的方式，也就是说原被告双方可以没有书面的管辖协议，只要原告一方在某一个法院起诉之后，被告一方在答辩期内没有提出管辖权异议，或者直接来应诉了，那么这时候被告就是以他的行为，以默示的方式接受了法院的管辖。那么此时法院就可以视为原被告之间存在一个默示的管辖协议。

　　涉外民事诉讼当中的协议管辖要受到下列条件的限制：

　　1.当事人之间的协议管辖仅限于涉外合同或者涉外财产权益纠纷，人身纠纷案件是不能够协议管辖的；

　　2.当事人之间的约定管辖协议只能为书面形式，口头协议无效；

　　3.当事人协议约定的管辖法院，必须是与争议有实际联系的法院，即当事人应当选择合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、被告可供扣押财产所在地或其代表机构所在地法院作为协议管辖法院；

　　4.当事人协议选择法院不得改变我国关于级别管辖和专属管辖的规定；

　　5.当事人只能约定第一审民事案件的管辖法院，不能约定第二审和再审法院。

　　四、专属管辖

　　在我国国内民事诉讼当中已经规定了有三大类专属管辖，专属管辖的案件只能够由法律规定的法院来管辖，而不能够协议管辖。

　　我国《民事诉讼法》第246条规定：因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。

　　举例：有一个美国人跟一个中国人共同投资开办了一个中外合资企业（A企业），这个A企业本身是一个国内企业，如果此时这个中外合资企业跟另外一个国内企业B发生纠纷，因为主体方面都是没有涉外因素的，所以这两者之间的纠纷就属于一个国内纠纷。但是，如果这个案件的原因不是因为这个企业跟其它企业发生纠纷，而是因为美国投资者和中国投资者围绕着这么一份中外合资企业合同而发生纠纷的话，那么这个案件就叫做与中外合资企业合同有关的纠纷。所以这个案件是一个涉外案件。根据我国涉外民事诉讼法的规定它是属于专属管辖的。那么所谓专属管辖就是指这种案件只能够由中国法院来审理。

　　那么如果这个案件没有在中国法院审理会有什么后果呢，假设美国人在美国起诉了中国人，那么最终美国法院判决中国人败诉，那么这时候这个美国人就要来执行中国人的财产，而中国人的财产全部都在境内，所以美国人要执行中国人的财产的话，他就必须到中国的法院来申请承认与执行美国的判决。但是由于这个案件是属于专属管辖的，根据中国的法律规定，这个案件只能够由中国法院审理，但是现在这个案件却在美国审理了，所以中国法院面对这份判决书，会认为该判决由于违反了中国的专属管辖而成为一个无效的判决，所以中国的法院是不会承认和执行的。