2016年10月自考合同法笔记串讲(5)

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合同的成立与生效

(一)合同成立与生效的关系

分三种情况：

1、第44条第1款：合同自成立时生效。绝大多数合同均是选择。

2、合同成立但不生效。

成立而不生效的合同有：

①附始期的合同。

例：甲乙6月30日签订租赁合同，约定甲父亲死亡时生效，这就是附始期的合同，如果甲父亲7月15日死亡，该合同于7月15日生效。

②附生效条件的合同。

例：甲乙之间6月30日订立合同，约定：如果甲儿子结婚，就可搬进去住。

③需要履行登记、批准手续的：中外合资、中外合营、转让专利权、转让商标权、抵押。

3、有些合同虽成立，但永不生效。

例：中外合资、中外合营合同，提交成都市外经委批准，但外经委认为该合同属污染项目，则该合同无效。

总结：合同生效，合同一定成立;合同成立，但未必生效。

合同的效力分类

按效力分，合同可分为4种：有效合同、可变更可撤销合同、无效合同、效力待定合同。

(一)效力待定合同：

指合同合法，但欠缺某一个生效要件，需补正已生效的合同。

具体包括三种情况：

1.第47条：限制民事行为能力人订立合同;

2.狭义的无权代理人订立的合同;

3.第51条：无权处分的合同。

(二)无效合同

1.无效合同有五种情况：(合同法52条)内容违法而无效

(1)以欺诈、胁迫手段订立合同损害国家利益。

(2)合同法形式掩盖非法目的。

例：甲乙双方签订房屋买卖合同为了避税，把一部分房款打入装修费用，但后来甲装修：水平很低远未达到装修费用，于是乙提起诉的。

(3)恶意串通，损害国家、集体或第三人利益。

(4)违反公共利益。

(5)违反法律、行政法规：这里的法律指狭义的法律，即全国人大及其常委会制定的法律。

2.其他也属无效合同的情况：

(1)当事人不具备相应的行为能力;一是无行为能力人订立的合同，但纯受利益的合同(如赠与)例外。二是法人违反合同法详解(一)第10条的规定，即企业法人违反国家禁止经营、限制经营、特许经营的，也是无效。注意：如果法人仅仅是超过其登记的经营范围，合同有效。

例：装修公司装修大楼后，把木地板卖给了物业公司。据查，装修公司的经营范围并不包括买卖木地板，该合同仍然有效。

(2)形式违法：法律规定必须履行特殊的形式，不履行形式则合同无效。

(三)可撤销合同

1.第54条。有五种情形：欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解、显失公平。

2.考查角度：主要是民法通则意见第67-72条。

(1)以欺诈为例。